一、概念

非法经营同类营业罪，是指国有公司、企业的董事、经理利用职务便利，自己经营或者为他人经营与其所任职公司、企业同类的营业，谋取非法利益、数额巨大的，其他公司、企业的董事、监事、高级管理人员违反法律、行政法规规定，实施上述行为，致使公司、企业利益遭受重大损失的行为。刑法修正案（十二）第一条对本条进行了修正。

二、犯罪构成

（一）主体

本罪的主体是原来是特殊主体，专指国有公司、企业的董事、经理，刑法修正案（十二）对本条进行了修正，将本罪的主体扩大到其他公司、企业的董事、监事、高级管理人员。

（二）主观方面

本罪在主观方面必须出于故意，过失不能构成本罪。

（三）客体

本罪的客体要件为公司、企业的财产权益以及国家对公司的管理制度。

（四）客观方面

1.必须是自己经营或为他人经营业务。既可以是为自己经营，又可以是为他人经营，还可以是既为自己经营又为他人经营，具备其中之一的，即可构成本罪。自己经营，有的是以私人名义另行注册公司经营，有的是以亲人名义但实际是公司、企业董事、经理自行经营，还有的是在他人经办的公司、企业中入股进行经营等。凡是自己独资或者参与了出资的公司、企业、不论是否以本人名义，都属于为自己经营。为他人经营包括为其他公司、企业进行经营，是指暗中担任他人独资、出资的公司、企业的管理人员，为其业务进行策划、指挥等。

2.必须与自己所任职的公司、企业的营业属于同一种类。否则，即使自己经营或为他人经营了某项营业，但这项营业与自己所任职公司、企业的营业不属同一类营业，亦不能构成本罪。如果经营的营业为两类以上，只要其中的一类与自己所任职公司、企业属同类营业，即可认定为经营了与自己所任职公司、企业的同一类营业。

3.必须与主体身份的职责相联系。国有公司、企业的董事、经理构成本罪必须是利用职务便利，即利用自己经营管理的职权或者职务有关的便利条件，如果没有利用职务之便不能构成本罪。其他公司、企业的董事、监事、高级管理人员构成本罪必须是违反法律、行政法规规定，即违反了法律、行政法规的禁止性规定，否则，不构成本罪。

4.必须产生一定的后果。本罪中结果犯。即国有公司、企业的董事、监事、高级管理人员的非法经营同类营业的行为，必须产生获取了数额巨大的非法利益，其他公司、企业的董事、监事、高级管理人员的非法经营同类营业的行为，致使公司、企业利益遭受了重大损失，否则不构成本罪。

三、处罚

刑法第一百六十五条【非法经营同类营业罪】 国有公司、企业的董事、监事、高级管理人员，利用职务便利，自己经营或者为他人经营与其所任职公司、企业同类的营业，获取非法利益，数额巨大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额特别巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金

其他公司、企业的董事、监事、高级管理人员违反法律、行政法规规定，实施前款行为，致使公司、企业利益遭受重大损失的，依照前款的规定处罚。

四、相关情节的理解与适用

1.数额巨大

国有公司、企业的董事、经理利用职务便利，自己经营或者为他人经营与其所任职公司、企业同类的营业，获取非法利益，数额在十万元以上的。

2.数额特别巨大

目前没有明确规定，司法实践中可参照较大的标准酌情认定。

五、相关司法解释

a.高检、公安部《关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（二）》第十二条（20100507）

b.中华人民共和国刑法修正案（十二）第一条（20240301）